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非法行医罪主体如何认定
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非法行医罪主体如何认定

刑法第三百三十六条规定了非法行医罪,对既侵害公民生命健康又破坏国家医疗卫生管理制度的“行医者”起了极大的威慑和惩罚作用,但司法实践中对该罪的犯罪主体的理解存在较大分歧,影响到定罪定性。

    一、如何理解刑法条文中规定的“医生执业资格”的含义?

    如何理解刑法第三百三十六条规定的“医生执业资格”?实践中常有三种意见:第一种意见认为,医生执业资格就是《中华人民共和国执业医师法》(以下称《执业医师法》)中规定的执业医师资格;第二种意见认为,行为人不但要取得执业医师资格,而且要经过卫生行政部门注册,取得医师执业证书;第三种意见认为,行为人既要取得执业医师资格和医师执业证书,而且其执业的医疗机构还必须具有医疗机构执业许可证。

    笔者认为,要研究非法行医罪的主体问题,首先需理解刑法设立非法行医罪的立法本意和与行医相关的法律法规。医疗行业是专业性很强的行业,医生担任着救死扶伤的重大职责,国家规定了严格的执业资格准入制度。《执业医师法》规定:国家实行医师资格考试制度。考试合格者才能取得医师或助理医师资格。该法第十三条、十四条规定:国家实行医师执业注册制度。未经医师注册取得执业证书,不得从事医师执业活动。凡具有执业医师资格的人,除法律规定的特殊情形外,只要向所在地县级以上人民政府卫生行政部门提出注册申请,受理申请的卫生行政部门应当自收到申请之日起三十日内准予注册并发给由国务院卫生行政部门统一印制的医师执业证书。医师经注册后,可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业,从事相应的医疗、预防、保健业务。国务院《医疗机构管理条例》第十五条、十六条规定:医疗机构执业,必须进行登记,领取医疗机构执业许可证;任何单位或者个人,未取得医疗机构执业许可证不得开展诊疗活动。

    从以上规定可以看得出三层意思:一是《执业医师法》颁布后,新从事医师执业的,首先需经考试取得执业医师、助理医师资格,其次还要经注册取得医师执业证书。二是从执业医师、助理医师资格到取得医师执业证书仅需履行注册这一行政审批手续。三是医疗机构执业许可证的取得,需经卫生行政部门登记。

    在国家的法律体系中,刑法所调整的是社会危害性达一定程度的犯罪行为。不具备医学专业知识,未取得执业医师资格而行医,既违反国家对医疗卫生行业的管理又侵害公民生命健康,情节严重的行为应构成非法行医罪。对已取得医师资格但未经注册取得医师执业证书或在未取得医疗机构执业许可证的机构内行医的人,其本质上仍具备行医的专业知识、技术和能力,其行为并不必然侵犯就诊人的身体健康,只违反国家对医疗卫生工作的管理制度,因此这些人的行为虽然是违法行为,但只应受到相关行政处罚。因此,笔者赞成第一种意见,刑法上的医生执业资格就是《执业医师法》中所规定的执业医师资格。

    二、取得执业医师资格但超越所注册的执业地点、类别、范围行医,能否成为非法行医罪主体?

    已取得执业医师资格的人,未在注册的执业地点、执业类别、执业范围内执业的,是违反《执业医师法》的行为,但能否构成非法行医罪,应区别对待。

    1.执业医师仅超越注册的执业地点执业的,不能成为非法行医罪的主体。医师超越注册地点从事医疗业务的,只侵犯了国家对医疗卫生工作的管理制度,但该医师的执业水平、能力并无瑕疵,其行医活动实质上并不侵犯公民的生命健康。另,现实中大量名医被邀请到非注册地进行疑难杂症的会诊,或参加送医下乡活动等,这些人虽超出了注册的执业地点行医,但其行为不但无社会危害性而且对社会是有益的。

    2.执业医师超越执业类别、执业范围执业的,可以成为非法行医罪主体。医师的执业类别和执业范围与医师通过的执业资格考试的类别直接相关。医师资格考试按照医师从事的专业分为临床和公共卫生等。要取得某一类别的医师资格,必须参加相应类别的医师资格考试,考试内容因类别的不同而不同。通过临床医师资格考试的,不一定能通过公共卫生医师资格考试,反之亦然。因此医师超越执业类别和范围执业的,不仅侵犯了国家对医疗卫生工作的管理制度,同时对不特定多数人的生命健康构成威胁。对这些行为,情节严重的,应以非法行医罪追究刑事责任。

    三、乡村医生能否成为非法行医罪主体﹖

    我国地域宽广、医生资源相对短缺,为了使广大农民能得到基本医疗服务,国家对乡村医生予以扶持和认可,但并非在村医疗机构从事医疗工作的人均能称为乡村医生,法律上乡村医生有其特定的涵义。根据《执业医师法》和《乡村医生从业管理条例》的规定,只有具备一定条件,并经卫生行政部门注册后,进入村医疗卫生机构,向村民提供一般医疗服务的人,才能称为乡村医生。由于乡村医生的业务水平参差不齐,有的乡村医生已取得执业医师、助理医师资格;有的乡村医生未取得执业医师、助理医师资格,因此,对乡村医生能否成为非法行医罪的主体也应区别对待:未取得执业医师、助理医师资格的乡村医生,只要按《乡村医生从业管理条例》的规定,取得乡村医生执业证书,在村医疗卫生机构从事一般的医疗服务的,不是非法行医罪主体;但未经乡村医生注册或以非法手段取得乡村医生执业证书,从事医疗活动,情节严重的,可成为非法行医罪主体。

 

 

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